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公司诉讼问题〖foul-ups〗的实务分析
出处:东莞律师   发布日期:2010/1/14 21:24:36   浏览次数:7899
关键字:东莞律师 东莞法律 公司诉讼问题的实务分析
公司诉讼问题的实务分析

  在审判实践中,经常遇到公司设立上有瑕疵、解散不登记、清算不规范、注销不公告的情况,造成部分公司〖fēn gōng sī〗只有公司之名而无公司之实。也有部分公司〖fēn gōng sī〗在法律上虽然不存在,但该公司的财产〖cái chǎn〗〖property〗却依然存在,甚至该公司的经营活动还在进行。有的法院因找不到当事人而无法〖to be〗送达诉讼文书,有的法院以被告主体已不存在为由,不予立案,或以当事人的主体资格已经〖yǐ jing〗丧失,裁定驳回起诉;有的法院公告送达,判决已丧失诉讼主体资格的公司承担清偿债务责任;也有的法院根据原告申请,变更公司股东为被告,判决其承担公司的债务或者判决其在一定期限内清理公司遗留的债权,用其清偿债务等等。这种执法的随意性,不仅〖not only〗严重地损害了第三人的合法权益,造成了司法不公,而且〖ér qiě〗也严重地影响了法律权威。


  一、公司瑕疵设立而导致诉讼主体复杂性分析


  我国《公司法》和其他〖qí tā〗有关法律对公司的设立条件和程序都有具体的规定。但是〖But〗,不按法定的设立条件和程序设立公司的现象非常突出。公司除以盈利为目的、自主经营、自负盈亏外,一个重要〖important〗特征就是以公司财产〖cái chǎn〗〖property〗对外承担有限责任。公司的类型、条件、章程、组织机构、权利和义务、登记程序等,均由《公司法》规定。除了《公司法》规定的国家授权投资机构或部门可以〖can〗单独〖dān dú〗设立国有独资公司外,公司的形式只能是有限责任公司和股份有限公司。但在审判实践中,公司实际上就是“夫妻店”,或者名为公司,实为合伙。公司财产与家庭〖family〗、个人财产界限不清,公司股东将公司收益用于个人消费、挥霍,极大的侵犯了债权人的利益。尤其是民营企业〖business〗,这样〖then〗的情况屡见不鲜。投资主体多元化。导致投资主体混乱,责任不清。


  1、公司产权明晰不清,财产混合。公司的财产与其成员和其他〖qí tā〗公司的财产的分离是有限责任存在的基础。只有在财产分离的情况下,公司才能以自己〖zì jǐ〗的财产独立地对其债务负担。许多〖xǔ duō〗国家的法律为保证公司具有足够的资产清偿债务,都规定了资本维持原则,要求公司应有独立的公司财产,并在范围上与股东的财产具有明确的区分。


  2、公司与公司之间没有严格的区分,在实践中一套人马、两块牌子,名为公司实为个人等。一种是一人组成数个公司,各个公司表面上是彼此独立的,实际上在财产利益,盈余分配等方面形成〖caused〗〖formed〗为一体,且各个公司的经营决策等权利均由该投资者所掌握,这样〖then〗,在各个公司之间、及各个公司与该投资者之间可能〖would〗已发生〖occasionally occurred〗公司混同。第二种是相互投资引起的公司混同。因为在相互持股的情况下,一方持有对方一定量的股份,有可能〖would〗就是对方出资给该公司的财产,这样双方就这部分股份并没有出资。如果双方就此持有的股份占据了各该公司的大部分,则两个公司表面上是独立的,实际上已结为一体,这就导致了公司混同。第三种情况是因为母公司和子公司之间的相互控制关系而引起的人格混同。尽管母、子公司均为独立法人,而子公司因为母公司的过度〖 dù〗控制使其完全〖wán quán〗变成了母公司的代理人,则母子公司已发生〖occasionally occurred〗了公司混同。在我国现实生活中,母公司和子公司因控制关系而完全〖wán quán〗成为〖chéng wéi〗一体的现象,经常存在,而且〖ér qiě〗也极易造成欺诈。


  3、虚拟股东。虚拟股东是指公司的人数并没有达到法定人数,而采取虚拟其他方法使公司成员达到两个以上,从而满足〖mǎn zú〗法律关系最低人数的要求。实际上公司的真正所有〖suǒ yǒu〗者只有一个,在实践中,虚拟股东主要〖zhǔ yào〗有如下几种情况:第一,为成立〖chéng lì〗中外合资、合作〖hé zuò〗企业,以享有优惠待遇,虚构外方投资,搞假合资,假合作〖hé zuò〗,实际上外方根本没有出资。行为人虚构的目的是为了骗取减免税等优惠待遇,从而损害国家利益,但也可能造成对债权人的损害。第二,为凑足股东人数,虚似出资和股份形式,名为公司,实为独资,有可能骊公司资产产生重大影响。


  4、公司靠挂问题。有些公司通过协议或其他方式成为〖chéng wéi〗公司的组成部分或者分支机构,并以公司或公司分支机构的名义对外进行经营活动。靠挂者对外经营时都打着被靠挂者的旗号,而一旦发生不能清偿债务时,靠挂经营者一走了之。因为靠挂者是以别人的名义进行经营活动的,不是直接被告。而且靠挂者可以〖can〗在诉讼前或执行前将财产转移,导致没有可供偿还、执行的财产,使债权人的利益不能得到实现。被靠挂者的单位又会以自己〖zì jǐ〗不是实际经营者、没有进行投资为由开脱责任。


  5、公司分立。公司在改制中,将公司分立成几个公司,这些后成立〖chéng lì〗的公司的公司都具有法人资格,而老公司并不注销,名称不变,通过向其他公司收取管理〖managing〗费等形式生存,其主要〖zhǔ yào〗职责是应付讨债和应诉。在对外发生债务时,如果债权人起诉,老公司虽然应诉,却没有可供执行的财产。


  6、公司经营权转让。有的公司通过出售公司资产、承包租赁等形式,转让公司经营权。在经营权转让后,公司通过与经营者签订合同等形式,约定由公司或经营者一方承担债务。但如果约定由公司承担债务,公司往往已经〖yǐ jing〗是一个空壳公司,没有财产可供执行。如果约定由经营者一方承担债务,而经营者流动性很大,在实际承担债务前常常逃之夭夭。还有的在合同中没有约定由谁承担债务,互相推卸责任。


二、公司瑕疵设立责任承担问题分析


  在公司瑕疵设立中,注册资金不实是最突出的问题。公司和股东的关系是资本的关系,资本和信用的真实是公司的命脉。公司有多大的资本,对外就有多大的信用。出资是公司股东最基本、最基础的义务,也是形成〖caused〗〖formed〗公司财产的基础。为了保证公司资本的充实,维护债权人和社会公众〖Public〗的利益,各国立法对股东的出资都作了严格的规定。股东应按照公司法规定和公司章程约定的出资方式和出资额向公司履行出资义务。《公司法》第25条第1款规定,股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额。股东以货币出资的,应当将货币足额顾入准备〖zhǔn bèi〗设立的有限公司在银行开设的临时账户;以实物、工业产权、非专利技术者土地使用权出资的,应当依法办理财产权的转移手续。在公司运作过程中,股东不履行或不适当履行出资义务的情形也不少,具体表现〖performance〗为根本未出资、未足额出资、未适当出资和抽逃出资。


  根据《公司法》第206条、第208条的规定,办理公司登记时虚报注册资金、提交虚假证明〖certificate〗文件或者采取其他斯诈手段隐瞒重要〖important〗事实取得公司登记的,公司的发起人、股东未交付货币、实手或者未转移财产权,虚作壁上观出资,欺骗债权人和社会公众〖Public〗,应承担责令改正、罚款或者撤销公司登记责任,情节严重的依法追究其刑事责任。《中华〖Chinese nation〗人民共和国公司登记管理〖managing〗条例》等法规只是对这些规定进行了细化,未规定公司瑕疵设立的民事责任。

宋小姐移民来美快10年,已经结婚的她育有两子,是全职家庭〖family〗主妇,丈夫在日本〖rì běn〗料理店当大厨,平常一个月领2000多元的薪水。
出场的十六位女嘉宾都十分的亮丽,多数都有留学背景,表白也非常明确。
另外中信证券所持有的利欧股份、神州泰岳跌幅也接近两成,选股能力尚不如散户。
12名得奖者是在皇后区皇后大道(Queens Blvd.)上“Fugi”日本〖rì běn〗餐厅工作〖work〗的员工及友人,25岁的宋小姐来自福建省长乐市,是该餐厅老板的朋友,有时候〖shí hou〗会到店里帮忙。


  三、公司解散和清算存在的问题及其法律对策


  公司的解散在公司法上就是指公司法人资格的终止。《民法通则》第45条规,将企业法人依法被撤销和解散,或依法宣告破产等原因,列为企业终止的原因。所谓企业法人终止,是指企业法人丧失民事主体资格,不再具有民事权利能力和行为能力,也就是企业法人资格的消灭。随着〖Along with〗公司的解散,公司就丧失进行业务〖yè wù〗活动的能力,故公司的解散时应终止一切业务〖yè wù〗活动,但公司法人资格的消灭不能理解为公司已解散,而只有在公司终止了业务活动,结束〖End〗了对内外的法律关系,清算了全部〖quán bù〗资产,才能真正地解散。公司在清算过程中不能视为解散。在公司存续期间应进行清算,以其独产的财产承担民事责任后,再办理注销登记,才能使企业法人终止,法人生命才能最终完结。公司终止的最终程序是注销登记,经清算的注销登记才是公司消灭的标志。这与破产清算程序使公司终止的规是一致的。


  1、清算主体。根据最高人民法院2000年所发(2000)23号函复甘肃〖Gansu〗高级取 dù〗嗣穹ㄔ汉汀2000〕24号函复辽宁省高级人民法院的司法解释,公司营业执照被吊销后,经营资格即被终止,但在被注销登记前的清算期间,其民事诉讼主体资格依然存在,可以以该企业法人的名义参加诉讼活动,也可以由企业法人的清算组织或清算人出面参加诉讼活动。公司章程中明确清算人的,该请算人系负责〖fù zé〗组织清算组进行清算的责任人。公司章程中没有明确清算人的,按我国公司法规定,有限责任公司的清算组是由股东组成,所以可以推定有限责任公司的各股东均有组织清算组进行清算事务的义务。股份有限公司清算组由股东均有组织清算组进行清算事务的义务。股份有限公司清算组由股东大会选定股东人选组成,同时《公司法》又规定股东大会由董事会负责〖fù zé〗召集,董事会一般又是由公司的主要股东组成,因此〖therefore〗,股份有限公司逾期未成立清算组,应由董事长和董事承担责任。按照《中华〖Chinese nation〗人民共和国公司法》第191条、192条及其他规定,清算主体归纳如下:国有企业终止后,清算主体为其上级主管部门;集体企业终止后,清算主体为其开办单位;联营企业终止后,清算主体为其各联营投资主体,子公司的清算主体是母公司;有限责任公司终止后,清算主体为其全体股东;股份有限公司终止后,清算主体为其股东大会选定的股东或董事会;独资企业终止后,清算主体为唯一〖wéi yī〗投资人。


  2、根据《公司法》的有关规定,企业法人被吊销企业法人营业执照,登记机关应当收缴其公章,并将其注销登记情况告知其开户银行,其债权债务由主管部门或清算组织负责清理。公司被中吊销企业法人营业执照,属于法定解散范畴,首先应当予以解散,并在15日内由有关主管机关组织股东、有关机关以及有关专业人员成立清算组,进行清算。逾期不成立的,债权人可以申请人民法院指定有关人员专组成清算组,进行清算。如果公司资不抵债,应当立即向人民法院申请宣告破产,清算所得的公司所有〖suǒ yǒu〗财产用于对外承担民事责任。在清算结束〖End〗以后,清算组申请注销登记,公告公司终止。


  3、依据《公司法》、《民法通则》以及《企业法》的规定,当清算主体在企业被吊销营业执照后的长时间内不履行清算义务,或在人民法院限定的期限内不尽清算责任,客观上致使企业财产流失、贬值,或私分企业财产,造成善意第三人的债权因此〖therefore〗无法〖to be〗全部〖quán bù〗实现的,清算主体应当对此向善意第三人承担民事赔偿责任。清算主体不尽清算之责任对债权人的赔偿责任,赔偿因清算主体消极行为造成债权人的实际损失。


  4、对于未经清算而已经被注销的公司,其债务应如何〖how〗处理呢?就法理而言,公司终止并不意味着公司清算义务和责任的完全解除。债权人可以以公司股东为被告提起诉讼,而提起诉讼的根据则在于人巴豆股东所应承担的清算义务。公司法第192条规定:“有限公司清算组由股东组成,股份有限公司的清算组由股东大会确定其人选。”由此可见,公司的清算义务是由股东承担的,除破产清算由人民法院组织外,其他情况下,股东必须自行组织清算。在公司被强行注销、法人资格不存的情况下,股东仍可以以其个人名义并作为民事主体履行其清算的义务。

 四、公司注销存在的问题及其法律对策。


  《公司法》第197条规定:公司清算结束后,清算组应当制作清算报告,报股东会或者有关主管机关确认,并报送公司登记机关,申请注销公司登记,公告公司终止。不申请注销公司登记的,由公司登记机关吊销其公司营业执照,并予以公告。公司注销是工商部门办理公司终止的登记程序,公司的成立和终止都必须办理相应的工商登记并以此作为生效的要件和标志,公司的成立以设立登记为要件,公司的终止则以注销登记为要件。与此同时,在实体上,注销登记又必须具备公司法人的终止要件,而惟一的终止要件就是清算。


  完善公司注销登记制度。虽然,《公司法》、《公司登记管理条例》和《企业登记管理条例》对公司注销都作了较明确的规定,但是〖But〗,仍有一定的不足。公司登记管理机关应负起监督职责,对注销公司进行财务审查,并对公司现有的资产进行清点登记,责令公司责任人妥善薄紁iào〗9埽苯泄妫ㄖ紅ōng zhī〗债权人进行债权登记,对公司注销行为进行有效的监督,保护债权人的合法权益。另外,在对违反法律程序进行注销行为处罚的同时,加大对公司逃避债务的行为处理力度。为此,在立法上要明确规定,凡是采取违法手段进行公司解散、清算、注销登记的,除依法予以制裁外,由行为人对该公司债务承担连带清偿责任。清算组成员因故意或者过失给公司或者债权人造成损失的,应承担赔偿责任。法院在诉讼中发现公司或者其上级主管部门、清算组织不按法律规定进行解散、清算、注销登记的,也应依法判令行为人承担赔偿责任。

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