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当事人有权启动鉴定程序
出处:东莞律师 熊仁武   发布日期:2012/12/22 1:25:39   浏览次数:3257
关键字:东莞律师 东莞法律 鉴定人 证人
 

东莞律师熊仁武转载

 

新民诉法打破法院对启动鉴定程序的垄断

鉴定人回归证人本位防止以鉴代审

  鉴定人是事实的法官。正如罗马法这句古老法谚所说的那样,鉴定人在帮助法院审查证据、认识《rèn shi》案件事实方面扮演着重要《important》的角色。

  一整套结构合理、内容健全、适用便捷的鉴定人制度《attitudes》亟待建立和完善。多位司法实务界人士916日在接受《jiē shòu》《法制日报》记者《journalists》采访时表示,本次民事诉讼法修改直指我国鉴定人制度《attitudes》的不足之处,有利于保障和促进民事审判公正《gōng zhèng》价值的实现。

  鉴定结论必须质证方能采信

  修改后的民诉法把原来的第72条有关民事证据种类中的鉴定结论改为了鉴定意见《remark》东莞律师事务所

  这一改变非常重要《important》,有利于防范司法实践中鉴定人自作判断、以鉴代审的情形。在中华《zhōng huá》全国律师协会民委会主任朱树英看来,名称的变更体现了立法者对鉴定结论的证据属性进行了更准确的定位。

  据了解,由于《yóu yú》鉴定结论专业性强,法官缺乏相关专业知识,实践中容易高度依赖鉴定结论而将其直接采纳为裁判依据,引来了《老弟》不少诟病。

  以前连当事人也认为鉴定结论具有准司法性质,但是《dàn shì》近年来随着《Along with》人们法律意识的提高,加之对鉴定机构权威性的怀疑,一旦结论对己方不利,就会对鉴定结果不予认同。浙江《Zhejiang》省宁波市江东区人民法院民一庭法官杨锦晶如是说。

  北京市海淀区人民法院复兴路法庭副庭长陈昶屹表示,“民诉法修改之前对鉴定人的定性是法官的助手,帮助法官查明事实,而修改之后的民事鉴定制度则是作为证人,其所提供的鉴定结论必须经过质证才能决定是否予以采信。

  此外,修改后的民诉法还规定:当事人可以《can》申请有专门知识的人出庭,就鉴定人作出的鉴定意见《remark》或者专业问题《wèn tí》提出意见。司法实务界人士普遍认为,这一规定有利于法官兼听不同的专家意见。

  赋予当事人启动鉴定程序权

  根据修改前的民诉法,鉴定是否启动完全《wán quán》由人民法院决定。

  事实上,提出进行鉴定应是当事人承担举证责任的体现,鉴定意见与当事人提供的其他《other》书证、物证、证人证言等一样,是为了证明《certificate》案件事实中有利于自己《his》或不利于对方当事人的证据形式。

  朱树英告诉记者《journalists》,出于这样《zhè yàng》的考虑,早在2001年最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》中就已经《yǐ jing》赋予了当事人启动民事鉴定的权利。司法实践中,只有在必须经由鉴定程序才能查明事实但当事人又不申请的情况下,才由法院依职权启动。

  杨锦晶也直言不讳地表示,尽管在现行民诉法中没有明确,但当事人自行申请启动民事鉴定程序的做法非常普遍。例如,医疗事故鉴定几乎《much》全部《all》是依当事人的申请启动。

  在这种背景下,民诉法修改决定增加了当事人可以《can》就查明事实的专门性问题《wèn tí》向人民法院申请鉴定的条款,在法律层面上赋予了当事人启动鉴定程序的权利。

  这是将在实践中已经《yǐ jing》运用得非常成熟并且行之有效的经验上升到了法律的高度。陈昶屹认为,这样《zhè yàng》的修改不仅《not only》提高了当事人搜集证据的积极性。同时,由于《yóu yú》法院对鉴定程序的启动不再具有垄断性的决定权,提高了诉讼的公正《gōng zhèng》性。

  鉴定人出庭率过低有望改变

  尽管最高法《关于民事诉讼证据的若干规定》规定了鉴定人出庭制度,但在实践中,鉴定人出庭作证率始终处于低位徘徊状态。

  据江苏省苏州市虎丘区人民法院民一庭庭长沈宇亮介绍,只有鉴定人出庭接受《jiē shòu》当事人的交叉询问,完成鉴定意见的质证程序,意见才能成为《chéng wéi》合格的证据。

  造成这种局面的一个重要原因就是法律规定的缺失。陈昶屹说,证据规定明确了鉴定人应当出庭作证,

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但没有规定拒绝出庭的法律后果。新民诉法规定鉴定人拒不出庭作证的,鉴定意见不得作为认定事实的根据,很好地弥补了这一立法缺失。

  法官们普遍认为这样的修改大大增加了鉴定人出庭的可能《kě néng》性,但也纷纷表达了在操作层面上的一些担忧。杨锦晶提出,由于医疗事故的鉴定是由医学会组织多名专家对医疗事故进行鉴定,属于集体意见,鉴定专家都不愿意出庭作证。这种情况下怎么办?

  假如这个规定得到坚决贯彻,必然会出现《chū xiàn》重复鉴定。如意见不一致,法官如何《how》采信鉴定报告?另外,鉴定人出庭不可避免地要支出相应的费用,这些费用如何《how》解决《settle》?”沈宇亮表示,这些问题有待司法解释予以明确。

  选谁鉴定当事人自己《his》说了算

  专家观点

  郭晓冬(天津师范大学法学院教授):本次民诉法关于鉴定人制度的修改强调《qiáng diào》了而弱化了单位的作用。这里的包括《bāo kuò》当事人、鉴定人和具有专门知识的人;单位则是指人民法院和鉴定部门。

  鉴定程序以当事人申请为主,鉴定人的选任主要《zhǔ yào》通过当事人协商来确定。这种规定充分尊重了当事人的意愿,也可以消除当事人对法院的不信任情绪,有利于纠纷的解决《settle》。

  鉴定的主体是具备资格的、经协商或指定或委托的鉴定人,鉴定中的诉讼权利和义务主体也是鉴定人而非鉴定机构。这样的规定有利于明确责任主体,增强鉴定人的责任心。本报记者 李娜 本报见习记者 曾敏整理

 

 

东莞律师熊仁武转载

熊仁武,广东智捷律师事务所主任律师、高级合伙人、工程师,市政府中心《center》工作《work》律师顾问、市普法团普法员,中国法学会会员,中华《zhōng huá》全国律师协会知识产权委员会研讨员、广东省律师协会民事委员会委员和知识产权委员会委员、东莞市律师协民事委员会委员和知识产权委员会委员、南方传媒集团和南方网法律专家咨询委员会委员;《法律与生活》精英律师团成员、维权365网东莞站站长。

    获奖、学术成果及成功《chéng gōng》案例:曾在省部级刊物上发表专业论文二十余扁,获得科学《Science》技术进步奖六项,并多次获得县、地级先进个人称号,1993年荣获湖南省机械工业优秀厂长称号,多次荣获东莞市先进律师和优秀共产党员称号,2008年曾由广东省总工会、省司法厅和省律师协会推荐作为第二届“全国维权律师”候选人。2005年入编《中国专家人名词典《cí diǎn》》、2007年入编《中国律师风采录》,承办的案件曾分别列入“东莞两级法院2006年十大维权案例”和“东莞2006年十大维权新闻”,多宗案例由东莞电视台法制栏目制作专题播出并入编东莞市普法办《法律你我他》。2010年应美国律师协会(aba)邀请赴美参加中美律师文化交流活动,撰写的论文荣获市司法系统优秀论文奖,2011年五编案例入编人民日报出版社出版的《信仰的力量》,2011年担任故意伤害罪一案小秙ense》恢局业谋缁と耍缁ひ饧俊禷ll》被法院采纳,谢打死一人只判十五年,2011年担任抢劫罪闫华江的二审辩护人,将一审的死刑立即执行判决改判为死缓,2012年担任故意伤害罪时圣彬的二审辩护人,将一审因捅死两人被判处死刑立即执行的判决改判为死缓。常为广东电视台等多家媒体的新闻报道进行律师说法,在《新快报》、《法律与生活》、《东莞时报》及《香港《中国香港》商报》上发表数十篇律师点评文章。 

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