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地役权制度『 dù』的若干问题『wèn tí』东莞律师事务所
出处:东莞律师   发布日期:2010/1/24 23:19:56   浏览次数:8014
关键字:东莞律师 东莞法律 地役权制度的若干问题
地役权制度的若干问题

 

1地役权的客体

有学者指出,在罗马法上,地役权的标的一直以包括『bāo kuò』土地、建筑在内的不动产为限。德国物权法、瑞士物权法由于『yóu yú』采用建筑物吸附于土地的原则,故其地役权概念中采用“土地”一词,但是『dàn shì』实际上标的包括『bāo kuò』土地和建筑;法国物权法未采用吸附原则,土地和建筑物分设所有『all』权,故其地役权概念使用“不动产”一词,明确包括土地、建筑。而我国台湾『中国台湾省』地区“民法”物权编未采吸附原则,但地役权仅以“土地”为限,但我国台湾『中国台湾省』地区提出的物权编修正案中,拟将地役权的标的更正为包括建筑在内的一切不动产。(参见孙鹏:《地役权若干制度研究》,载王利明主编:《物权法专题研究》,748750页,长春,吉林人民出版社,2002)

我国大陆学者一般认为,地役权标的以土地为限,建筑不包括在地役权的标的范围之内。物权法研究组草案和民商法中心『center』草案都将地役权的标的限于土地。有学者则认为,地役权应当承袭罗马法以来各国的传统,以不动产定义,而非仅限于土地狭窄范围。(参见孙鹏:《地役权若干制度研究》,载王利明主编:《物权法专题研究》,750页,长春,吉林人民出版社,2002)

2地役权的权利范围

地役权取得后,地役权之范围,可否依需役地之需要而当然增减?对此,学者们有不同见解。甲说认为,地役权既系为供需役地便宜之用而存在,则其便宜之范围,自当然依需役地之需要而增减。乙说认为,地役权之范围应以取得时之需要为标准,不得因需役地以后需要之变更而当然增减。丙说认为,就地役权之性质而言,一方面虽为需役地之利益而设,但不能置供役地之利益于不顾,他方面虽足以限制供役地所有『all』权之作用,但只能以救需役地之需要为限,故地役权自应以取得时之需要为标准,然若需役地之需要因自然『zì rán』原因而有增减时,仍应许其增减。丁说认为,地役权之范围于当事人间有详细之订定时,自应以订定时之登记范围为准,不得因当事人一方之需求而当然加以改变;至若未严密订定时,则地役权之存在既系为需役地之便宜而存在,在需求自然『zì rán』增加之情形下,地役权之范围增大应得为之。戊说认为地役权系为需役地之便宜而设,恒无一定存续期间,所谓便宜于需役地之方法,往往因历时较久而生变更之情形,故不问设定行为曾否明定地役权之行使范围,应许斟酌需役地需要之增减情形,而将原定范围酌予伸缩,惟增加需要须以设定当时得以预想之自然事实为准,再依经济『jīng jì』情形变更后之需要状况,酌予扩张其范围。(参见谢在全:《民法物权论》(上册),438439页,北京,中国『China』政法大学出版社,1999)

我国的地役权立法

1地役权与相邻关系

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对于相邻关系能否替代地役权,我国有少数学者主张规定了相邻关系就没有必要设立地役权;但大多数学者认为,相邻关系不能代替地役权,二者属于不同领域的制度,不能相互代替。有学者指出,相邻关系是指不动产的相邻各方因行使所有权或使用权而发生『occasionally occurred』的权利义务关系,实质上是相邻不动产所有人或使用人行使权利的延伸或限制。相邻权不是一项独立的民事权利,更非独立的他物权,而属于所有权中的内容。在相邻权受到侵害的情况下,受害人一般可以『 kě yǐ』直接根据相邻关系的规定,或直接以其所有权或使用权受到侵害为由主张权利,但一般不得以独立的相邻权受到侵害为由,要求停止侵害、排除妨害、恢复原状、赔偿损失。而地役权是一种物权,它是归属于需役地人的物权。因此『therefore』,在地役权受到侵害时,权利人可以『 kě yǐ』直接以权利受到侵害为由行使物上请求权。

具体来说,相邻关系与地役权存在如下区别:(1)是否需要通过当事人的约定来设定权利。法律关于相邻关系的规定,是为了调和不动产所有权和使用权的冲突『chōng tū』而设定的强制性规则『guī zé』,相邻的一方对另一方所提供的便利,是另一方维持正常的生产和生活所必需的。所以相邻权是法定的权利,而地役权必须是双方通过约定而产生。(2)是否需要通过登记方可设立。在法律上相邻关系不需要登记。但对地役权而言,则必须通过登记才能取得。因为地役权是一种独立的用益物权,其能够对抗第三人,从而关系到第三人的利益,如果该权利不通过登记予以公示,则必然会损害第三人的利益。(3)在提供便利的内容上存在区别。在相邻关系中,法律要求一方提供的便利是为了使他人权利得到正常的行使,或者使他人能够维持正常的生产和生活的最低要求。但是『dàn shì』,地役权的设定并不是为了满足『meet』不动产权利行使过程中的最低要求,而是为了使自己『his』的权利得到更好的行使,而对对方提出的更高的提供便利的要求。(4)相邻关系强调『emphasised』相邻,地役权不一定相邻。一般认为,相邻关系必须发生『occasionally occurred』在相互毗邻的土地所有人或使用人之间,但地役权可以发生在相邻的两块土地之间,也可以发生在并不相邻的不动产所有人之间。(5)相邻关系是事后发生作用,即发生纠纷以后才适用,在性质上属于裁判规范。而地役权通常是事先通过订立合同的方式来加以约定,从而对未来可能『would』发生的纠纷事先作出安排。(6)相邻权的取得是无偿的,而地役权的取得大都是有偿的。(参见王利明主编:《物权法研究》,501508页,北京,中国『China』人民大学出版社,2002)

2地役权与邻地利用权

在我国物权立法中,有学者主张用“邻地利用权”取代“地役权”的概念,供役地改称“供用地”,需役地改称“需用地”。其认为邻地利用权的存在以权属不同的两块土地相邻为条件。相邻的含义,不仅『not only』仅是指两块土地相互“邻接”或“毗连”,也包括两块土地“邻近”的含义。(参见梁慧星主编,中国物权法研究课题组:《中国物权法草案建议稿》,“邻地利用权”部分,北京,社会科学『kē xué』文献出版社,2000)有学者则认为,邻地使用权的概念至少存在两方面的问题:一方面,“邻地利用权”的名称中强调『emphasised』需役地与供役地之间的相邻,这并不符合地役权的特点,因为设定地役权,并不一定要求两块土地必须相邻。另一方面,邻地使用权的概念中强调对土地的利用,这也不完全『completely』符合地役权的内容和特点。因为设定地役权以后,虽然为供役地设定了负担,但需役地所有人和使用人并不是在任何情况下都要对供役地实际地利用,因为地役权人行使地役权的方式可以是在供役地上作为,也可以是不作为。
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